外行永远是领导
文：许彦庭
有位师弟在广州中院房产庭干了十几年，最近刚去了广州知识产权法院，上次在北京海淀法院的知识产权案子，审判长原来在刑庭干了十几年。
这实际上体现了两个方面的困难:
一方面是官本位的社会现象在，就很难有真正的专业法官（技术型公务员），因为人人都冲着哪里官大就奔哪里去;
另一方面是技术型公务员、技术型法院就真的好吗？这些年见过很多知识产权的判例、论著连基本的法理都没有搞清楚，连法条都没看清就急于谈这个原则那个原则。
别忘了，在西方法治成熟的国家，陪审员都不是法律专业人士，在瑞士，法官也可以是业余的，盖因为，法官断案归根结底依据的是内心的天平，技术只是辅助手段。
个人不看好知识产权法院，这样的设置貌似走高精尖路线，实际上是越来越被边缘化。
所以，要承认外行领导内行的合理性。
法律博客网友fazhi1234评论：
"良心只能说明你想做对一件事，技术才决定你最终能不能做对一件事",所以只有良心没有技术的法官往往是判不对案子的。
外行永远是领导？
文：Molion
在法博首页的推荐栏目中读到博友的一句热辣博言，不辩不快，权且记录下来。
1.官本位确实吸引法官，但院长以下的部门领导都是从法官中选拔，二者并不绝对冲突。
领导职务永远是少数，事实上80%法官做了一辈子的专职法官。至于专业与否，则跟个人教育、后续学习及进取心相关。中国法官不专业之印象，多是早期门槛过低导致。
2.“这些年见过很多知识产权的判例、论著连基本的法理都没有搞清楚，连法条都没看清就急于谈这个原则那个原则”，博友的这句批评是基于内心天平，还是技术？
3.“西方法治成熟的国家”的陪审员，是指陪审团意义下的陪审员，还是参审制下的陪审员？更重要的是，哪些案子才需要陪审？——如果连西方陪审员的构成、职能范围都没搞清楚，就拿来论证“技术型公务员”，恰恰说明不专业的法律人连法律问题都讨论不好。
4.“法官断案归根结底依据的是内心的天平，技术只是辅助手段”？事实的厘清、法条的理解与适用、程序的掌控需要的是内心天平，还是技术？内心天平消灭的是偏见，技术构建的却是争议的整个法律框架。良心只能说明你想做对一件事，技术才决定你最终能不能做对一件事。
5.所以“要承认外行领导内行的合理性”是个神奇的结论。即便两个方面的困难都成立，也只能说明“外行领导内行”的存在，而与正当性、合理性无关。
在讨论审判实务时，言论界常有观点喜将法检工作简单化、印象化。对于一些常识性谬误或似是而非的结论，实有辨清之必要。博友的《外行永远是领导》实际上论述了三个问题：
一是中国专业化法院改革是否合理。
在专业法院的改革问题上，综观国际潮流，英美法系与大陆法系方向迥异。如大陆法系普遍建立行政法院，德国早在70年代即建立家庭法院，而美国普通法院的法官则几乎不区分案件类型。但这并不代表美国法官并无专业领域，在美国联邦最高法院大法官访谈录《谁来守护公正》中即有新晋大法官感慨要快速学习各类型案件，即便如此，首席大法官在分配案件时仍会适当考虑“术业有专攻”。
中国选择知识产权法院作为专业法院的突破口，是否合理，见仁见智。但知识产权案件的专业性却是毋容置疑的——不过，这种专业性既不能说明专业法院的合理，也不能说明刑庭法官转型的不合理。
因为专业法院涉及的是体制、管理以及成本问题，单凭业务专业性不足以论证合理；而部门法之间的障碍大多在于法条和法律体系的熟悉、理解过程，刑庭法官基于学习和逐步实践，当然有可能成为一名合格的知识产权法官。
各地法院普遍采取轮岗制，经过专业教育的法官一般而言在1-3年即能适应新岗位。
二是法官良心与技术的问题。
对此，柯克大法官反驳詹姆斯一世的一句话在今天仍然如同警世恒言：“上帝的确赋予陛下极其丰富的知识和无与伦比的天赋，但是，陛下对于大不列颠王国的法律并不精通。法官要处理的案件动辄涉及臣民的生命、财产、继承，只有自然理性是不可能处理好的，还需要人工理性。法律是一门艺术，在一个人能够获得对它的认识之前，需要长期的学习和实践。”
作为一名法律人，简单地认为“法官断案归根结底依据的是内心的天平，技术只是辅助手段”，让人怀疑言者是否接触过司法实务。倘若附加的陪审员言论亦成立，那么中国近几十年的司法职业化完全是人力上的浪费。公正、不偏不倚的态度，是指导法官裁判的良心指引，但事实上，也是任何公务人员执法人员的指引。据此来论证专业化的非必要性问题，则是将法院受案简化成盗窃、白纸黑字的借贷，有点外行议论内行的观感。
三是外行领导内行的问题。
在中国法院现有选拔体制下，精于钻营而疏于学习者，确实更易在仕途上晋升。加之院长职务常作为党政领导岗位调配，外行领导内行较为普遍。批评者大多认为法院业务特殊，单凭一般行政管理思维难以统率司法各项工作，因此对外行领导内行的现象予以抨击。
外行领导内行的合理性，不是由存在决定的（存在即合理？），而是由法院管理与法律专业性背景之间是否存在必要联系决定的。
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