来源：澎湃新闻《论中国法治的精神》

作者：相蓝欣，瑞士日内瓦高等国际问题研究院教授，德国马歇尔基金会任高级研究员

导读：中国领导人迫切希望推行司法改革，动力并非源自创建西式法治的意愿，而是他们渴望重建党的公信力。只有推行司法改革才能重建民众的希望和支持，为中国在经济和社会转型过程中推行真正的改革扫清道路。从这层意义上说，司法改革的核心目的是要通过依法治国（假设法律完善）去管控党的官员，而并非全盘实施西式的法治。

法国启蒙时期思想家孟德斯鸠(Montesquieu)的著作《论法的精神》（The Spirit of the Laws ），二百多年来促使许多西方人相信中国政治体制中存在的问题，是缺乏民主合法性及压制个人自由所致。这种常见的误解源自对中国政治历史的无知。西方观察人士往往认为，“法治”与“依法治国”之间存在本质区别——前者是指西式的司法公正，而后者是依照法律条文进行专制统治。

　　中共最近召开了四中全会，西方媒体的评论很大程度上是负面的，这毫不令人意外。然而，如果认为中国只是为了巩固政权而实施“依法治国”而非“法治”，则未免过于简化乃至误读了。

　　这种观点忽略了一个事实：从长远来看，共产党的利益必须与人民保持一致，否则政权就将崩溃。中国人习惯从儒学的角度理解政治合法性，即他们期待政治精英们遵遁正确的道德标准，共产党也不能例外。因此，中共判断合法性的公开原则，所讲求的也是儒家式的 “行为合法性”，而不仅仅是“程序合法性”。前者反映 “道德精神”的有机层面，后者则基于机械论的“法的精神”。

　　当然，并非所有党内精英都将人民的利益置于自身利益之上。一段时间以来，中国腐败及权力寻租有愈演愈烈之势。党内纪律机制的功能失调，令腐败官员得以利用程序上的种种缺陷和漏洞贪赃枉法。长此以往，不免让人担心皇帝新衣的故事会在中国重演。

　　好在党的新一代领导人当机立断，习近平从履新的第一天起就公开讲，腐败愈演愈烈终必亡党亡国。中共最高层明智地意识到，有必要通过司法改革来挽救党的声誉，提高党的执政能力。

　　应该说，中国领导人迫切希望推行司法改革，动力并非源自创建西式法治的意愿，而是他们渴望重建党的公信力。正如最近召开的新古田会议所显示的，党的公信力深深植根于其辉煌的历史，并建基于习近平所说的“坚持人民利益高于一切”的信念。

　　在这个时刻，法治成为政改的亮点，因为只有推行司法改革才能重建民众的希望和支持，为中国在经济和社会转型过程中推行真正的改革扫清道路。

　　从这层意义上说，司法改革的核心目的是要通过依法治国（假设法律完善）去管控党的官员，而并非全盘实施西式的法治。关键的改革目标，是要避免党内高层直接干预司法程序。中共希望引入半自治的巡回法院体制，将司法程序与行政权力分离，并借此实现这一目标。

　　四中全会上提出的改革建议，尽管不是突破性的一步，但其潜在影响很深远，因为党巨大而无处不在的权力将首次受到正当法律程序的规制，亦即“把权力关进制度的笼子里”（习近平语）。

　　更重要的是，如果拟议的司法改革有效，未来有可能出现中国司法与西式法治相融合的趋势，中国司法的部分传统仍有可能留存。中国数千年来，王朝的兴衰并不是由特定的决策机制决定的，它取决于领导人的表现。中国的政治与人的伦理行为有关，与空间无关。权力与人的性格和行为息息相关，又如何能够转化成孟德斯鸠所提出的“三权分立”？

　　所谓法治，建基于“法律面前人人平等”的原则。西式的法治以个人权利为基础，法律是捍卫个人权利免受国家侵犯的最终保护手段。但中国传统以来，个人权利从不曾高于集体权利。制定法律是作为社会礼仪的补充，利于阐明行政职责，以便在维持社会稳定的过程中，填补社会礼仪存在的缺陷。

　　因此，可以将中国法律的演进形容为一条下行曲线——礼仪无效则退化为法律、法律无效则退化为惩罚。从制度上来讲，中国从未创建过“司法”部，仅是创建了“惩罚”部门，即刑部。孔子曾任鲁国“惩罚”部的长官（古称“司寇”），并以中国的法律思维解释了“耻”的原则：“道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格。”（意思是，用法制禁令去引导百姓，使用刑法来约束他们，老百姓只是求得免于犯罪受惩，却失去了廉耻之心；用道德教化引导百姓，使用礼制去统一百姓的言行，百姓不仅会有羞耻之心，而且也就守规矩了。）

　　西方的契约式法律概念源于虚构的“社会契约”。中国传统没有契约论，儒家对任何没有历史根据的假想社会没有兴趣。比如霍布斯的所谓“自然状态”， 在儒家看来不过是荒蛮世界，不可能产生理性的契约。柳宗元的《封建论》是唯一与霍布斯思路相似的论点，但他基本出发点是反儒家的。无怪乎苏轼说，“宗元之论出，而诸子之论废矣。虽圣人复起，不能易也。”契约式法律是重商社会的产物，因此在中国的传统法律背景下没有什么意义。

　　即使在今天，对中国人来说，“律师和诉讼越多表明社会越稳定越公平”的治理思维仍然是难以被民众所接受的。反之，他们会认为这是社会动荡和普遍道德沦丧的象征，其前景令人担忧。

　　实际上，如果不从西方法学理论的角度来看，现任的中国领导层已经在法治方面取得了很大进展，同时，中共如今已经接受了法治的某些普遍性原则。但要中国一刀切断“德主刑辅”、“明德慎罚”的传统，既不现实也无必要。因此，习近平反覆强调重建党德的重要性，同时开拓适当的法律程序，作为管控政治精英的补充措施。

本文主要内容发表于2014年11月4日的South China Morning Post。